Продажа программного продукта, лицензионный договор

#1
[FONT=&quot]Коллеги, здравствуйте!
Прошу скорее не ответить на вопросы, а помочь оценить правовую корректность следующей схемы:
ИТ-компания занимается продажей программного продукта «Продукт 1», созданного по модульному принципу. Т.е. продукт состоит из нескольких модулей, каждый из которых может работать и реализовываться как совместно с другими, так и отдельно от них. Предоставление прав на «Продукт 1» пользователям-организациям осуществляется на основании лицензионных договоров с развернутыми спецификациями, в которых отдельно указывается количество полученных лицензий на каждый из модулей «Продукта 1», цена за 1 лицензию и общая стоимость лицензий за каждый из модулей (например, 10 лицензий на модуль А по цене 1 рубль за 1 лицензию с общей стоимостью 10 рублей + 20 лицензий на модуль Б по цене 2 рубля за 1 лицензию с общей стоимостью 40 рублей и т.п.).
В том числе в «Продукт 1» входит модуль С, который в скором времени будет исключен из его состава и выделен в самостоятельный продукт с собственным интерфейсом и названием «Продукт 2».
В связи с этим руководство компании поставило задачу перевести всех пользователей «Продукта 1» на его новую версию без модуля С, предоставив им взамен права на использование «Продукта 2».
Безвозмездная передача прав на использование «Продукта 2» по лицензионному договору хотя и не запрещена законодательно, т.к. не приравнивается к дарению, но повлечет за собой для пользователей-коммерческих организаций необходимость уплаты налога на прибыль (например, Письмо Минфина России от 16.08.2013 № 03-03-06/1/33413). Поэтому для исключения необходимости каких-то дополнительных выплат со стороны пользователей предполагается предоставить им права на «Продукт 2», заключив с каждым пользователем дополнительное соглашение к лицензионному договору на «Продукт 1» на следующих условиях:
а) устанавливается, что у пользователя прекращаются права на использование модуля С из состава «Продукта 1» с такого-то числа;
б) пользователю предоставляется право на использование «Продукта 2» со дня, следующего за днем прекращения прав на использование модуля С, до окончания действия прав на использование модуля С, изначально предусмотренных договором;
в) лицензионное вознаграждение за предоставление прав на использование «Продукта 2» = разнице между общим размером вознаграждения за права использования модуля С по договору за весь изначально предусмотренный им период пользования и вознаграждением за соответствующие права в течение периода фактического пользования модулем С пользователем (т.е. если права на модуль С по договору были предоставлены пользователю на срок 10 лет за 120 руб., а фактически он пользовался модулем С 3 года до момента досрочного прекращения прав пользования, то такая разница составит 84 руб. (120/10 = 12 руб. за 1 год; 12руб.*3 = 36 руб. (цена за 3 года); 120 руб.-36 руб. = 84 руб.)).
г) обязательства каждой из сторон по оплате/возврату другой стороне 84 руб. прекращаются зачетом встречных однородных требований (требование Лицензиара выплатить вознаграждение за права на «Продукт 2» vs требование Лицензиата вернуть ему часть уплаченного вознаграждения за права на модуль С за период, в котором но утратил возможность им пользоваться).
Таким образом пользователям будут предоставлены права на использование «Продукта 2» на возмездной основе без каких-либо реальных платежей с их стороны и необходимости уплаты налога на прибыль.

В связи с этим буду очень благодарен за Ваши мнения и конструктивную критику данной схемы. В частности, не противоречит ли она требованиям гражданского законодательства? Не возникает ли все же у пользователя обязанности по уплате налога на прибыль?
[/FONT]
 
#2
user73020, здравствуйте.
Таким образом пользователям будут предоставлены права на использование «Продукта 2» на возмездной основе без каких-либо реальных платежей с их стороны и необходимости уплаты налога на прибыль.
Дохода от передачи неисключительных прав на программу в данном случае не возникает и даже если организация и несет какие-либо расходы, что связаны с передачей этих прав, учитывать их при расчете налога на прибыль нельзя. Такие расходы будут необоснованными (п.16 ст.270 НК РФ). Это касается между прочим и начисленного НДС.
Если операция по передаче неисключительных прав оформляется письменным лицензионным соглашением, то организация-правообладатель вправе использовать льготу по НДС при ее реализации.
Такая точка зрения отражена в письмах Минфина России от 29.12.2007г. №03-07-11/648, ФНС России от 11.02.2014г. №ГД-18-3/162.
Что касается позиции контролирующих ведомств, то она как правило основана на положениях п.п.26 п.2 ст.149 НК РФ, согласно которым
Передача прав на использование компьютерных программ не облагается НДС, если она происходит по лицензионному договору.
При этом исходя из положений ст.ст.1286 и 1235 ГК РФ под лицензионным договором понимается
Письменное соглашение, по которому автор (лицензиар) передает пользователю (лицензиату) право на использование его произведения.
Именно данный лицензионный договор контролирующие ведомства принимают как обязательное условие для освобождения от уплаты НДС.